La communauté aménagée

– Une liberté d'aménagement. – Selon l'article 1497 du Code civil, les époux peuvent, dans le cadre de leur contrat de mariage ou même à l'occasion d'un changement de régime en cours d'union, « modifier la communauté légale par toute espèce de conventions » sous réserve de ne pas contrarier l'ordre public et les bonnes mœurs, de respecter les droits et devoirs découlant du mariage, les règles de l'autorité parentale, de la tutelle et de l'administration légale et de ne pas modifier l'ordre légal des successions²⁹⁶. Mais le support de la communauté conventionnelle est à n'en point douter la communauté légale. In fine, l'article précise que les règles de la communauté légale resteront applicables en tous points qui n'ont pas fait l'objet d'une convention entre les parties.

Dès lors que les époux souhaitent apporter le moindre aménagement alors même que le régime légal répond pour la plus grande partie à leurs aspirations, la formalisation d'un contrat de mariage va s'imposer. Le Code civil dénomme l'ensemble des conventions matrimoniales modifiant le régime légal sous l'appellation générique de « communauté conventionnelle ». Il aurait certainement été plus juste d'employer le pluriel²⁹⁷.

L'article 1497 du Code civil énumère une liste non limitative des clauses pouvant être stipulées pour aménager la communauté légale. Ces clauses peuvent également être prévues en cas de société d'acquêts adjointe à un régime de séparation de biens. La créativité est promue par le Code civil sous l'autorité de son article 1527 et dans une moindre mesure par le droit fiscal. Elle n'a de limite, en pratique, que par la présence d'enfant non issu des deux époux traitée en son alinéa 2.

– Les objectifs poursuivis par les époux. – Les objectifs poursuivis par les époux sont « essentiellement successoraux bien que la technique soit matrimoniale »²⁹⁸. Mais d'autres desseins peuvent habiter les époux. L'époux entrepreneur cherchera par exemple à protéger son patrimoine professionnel d'une éventuelle désunion, tandis que l'époux au sein d'une famille recomposée aura souvent à cœur de ménager la protection de son conjoint avec une transmission apaisée de son patrimoine à ses propres enfants. Il ne faut pas omettre la situation des familles en mésentente dans lesquelles les outils d'aménagement du régime de communauté peuvent être précieux pour protéger le conjoint.

– Les aménagements possibles. – Les aménagements possibles sont très riches et peuvent intervenir sur trois axes :

La liberté contractuelle est plus fréquemment mise à profit pour aménager la liquidation et le partage de la communauté d'une manière différente de ce que la loi prévoit.

– Les aménagements en présence d'enfants non issus des deux époux. – En présence d'enfants non communs, il est tout à fait possible d'avantager le conjoint survivant. Néanmoins, ce dernier reste toujours exposé au risque d'exercice de l'action en retranchement par les enfants non issus des deux époux. Il est possible d'aménager le régime matrimonial sans pour autant ôter tout droit aux enfants non communs dans la succession de leur parent.

Ainsi, l'époux peut adopter notamment une clause de préciput ou même une clause d'attribution intégrale des seuls acquêts au survivant. Les biens propres du prémourant, si le patrimoine est suffisant, pourront alors servir à former la réserve héréditaire des enfants non communs.

Une clause d'attribution intégrale en usufruit seulement peut également être envisagée, tout comme une clause de reprise des apports par les enfants non communs à concurrence de leur part de réserve ou de leur part héréditaire.

Afin de sécuriser les droits du conjoint survivant, les enfants non communs peuvent renoncer, de manière anticipée, à l'action en retranchement, dans deux cadres différents :

– L'absence d'option et de cantonnement. – Alors que les libéralités à cause de mort offrent la possibilité à son bénéficiaire d'y renoncer ou encore d'user de la faculté de cantonner son émolument, les aménagements conventionnels constituant des avantages matrimoniaux s'imposent à l'époux bénéficiaire sans cantonnement possible de son émolument. Aucune faculté de renoncer n'est également prévue sauf lorsque la loi permet qu'ils soient stipulés comme des facultés pour l'époux bénéficiaire. Prenons l'exemple de la communauté universelle avec attribution intégrale de la communauté au survivant qui présente l'inconvénient, pour le survivant, de ne pas pouvoir limiter son émolument, comme cela est possible dans une communauté légale assortie d'un legs universel à son profit.

L'époux survivant ne peut pas recourir au cantonnement en laissant une partie du patrimoine aux descendants du prémourant³⁰⁰. Les avantages matrimoniaux ne sont pas des libéralités. Cette différence de nature est essentielle et commande que libéralités à cause de mort et avantages matrimoniaux ne reçoivent pas le même traitement juridique dans le règlement des successions. Pour autant, il pourrait être envisagé d'autoriser la faculté de renoncer et de cantonner aux gains de survie matrimoniaux, en cas de dissolution du mariage par décès. Le législateur admet déjà que le préciput est une faculté pour l'époux qui en bénéficie de sorte qu'il ne paraît pas y avoir d'obstacle à ce que l'attribution intégrale ou un partage inégal ne puissent pas également être stipulés comme de simples facultés pour leur bénéficiaire. La faculté de cantonnement aurait l'avantage de permettre, par sa souplesse, une transmission patrimoniale plus efficace au cœur de la paix des familles.